2016年6月17日證監(jiān)會發(fā)布《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》征求意見稿，業(yè)內(nèi)認為的史上最嚴借殼新規(guī)經(jīng)過近三個月的征求意見和修訂，正式稿終于發(fā)布了?？傮w來看，基本對征求意見稿里面的核心內(nèi)容沒有做任何修訂(關(guān)于征求見稿的解讀請參見《新征求意見稿把“類借殼”方案都堵死了嗎?(附案例分析) 定增并購圈》)，相反，對于一些征求意見稿沒有細化的部分作出了更加細化的認定，以便于業(yè)界執(zhí)行相關(guān)規(guī)定。

1、明確了累計首次原則，但在正式稿中強調(diào)了不適用于創(chuàng)業(yè)板公司和金融創(chuàng)投行業(yè)，即60個月期限不適用于創(chuàng)業(yè)板上市公司重組，也不適用于購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的情況，這兩類情況仍須按原口徑累計。

2、堅持兜底條款，以應(yīng)對更加復(fù)雜的規(guī)避借殼的交易方案出現(xiàn)。圈子理解認為兜底條款意義重大，對于之前征求見稿發(fā)布時圈內(nèi)小伙伴內(nèi)提出的收購非實控人關(guān)聯(lián)方資產(chǎn)，即所謂第三方資產(chǎn)，從而規(guī)避借殼的行為沒有限定，其實類似情況在兜底條款中就可以參照執(zhí)行了。實際上，類似借殼案例在過去一兩個月時間內(nèi)，已經(jīng)觀察到上市公司主動終止了，例如三變科技等，《創(chuàng)業(yè)板公司類借殼被否 監(jiān)管禁止任何翻墻行為(最新上會被否案例)定增并購圈》。

3、關(guān)于新老大小股東股份鎖定期，進一步細化老股轉(zhuǎn)讓行為，并加以限售。正式稿進一步確認了原實控人等向其他特定對象轉(zhuǎn)讓股份行為并需要加以限售，即“以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應(yīng)當公開承諾，在本次交易完成后36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司中擁有權(quán)益的股份”。實際上，也就是業(yè)內(nèi)通常觀察到的不少上市公司進行借殼上市之前，向非關(guān)聯(lián)第三方轉(zhuǎn)讓部分流動股的行為，也就是常說的“老股轉(zhuǎn)讓”，該部分其實是借殼上市方案的重要構(gòu)成部分，敏感的殼費就潛藏其中。那么，按照正式稿的規(guī)定，該部分股份也同樣需要限售，這個規(guī)定的出臺影響較為重大，會直接影響交易對價的博弈談判和殼費支付的時間進程。

4、關(guān)于新舊規(guī)定過渡期的安排，按照證監(jiān)會統(tǒng)計口徑一共是8家公司已經(jīng)通過股東大會批準，根據(jù)圈子觀察小伙伴們比較關(guān)心的鼎泰新材(順豐快遞借殼標的)等項目已經(jīng)通過股東大會批準，且已經(jīng)報會，該類公司應(yīng)該是按照原來規(guī)定執(zhí)行，不受正式稿出臺影響。其實，借殼新規(guī)征求意見稿出臺之后，券商投行在做方案時已經(jīng)充分考慮新規(guī)的影響，比如韻達借殼新海股份已經(jīng)主動放棄配套融資方案等。

5、關(guān)于配套融資的安排，進一步明確避免產(chǎn)生歧義。正式稿增了第四十四條第一款修改為：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，除屬于本辦法第十三條第一款規(guī)定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。”圈子之前也反復(fù)強調(diào)了，對于借殼標的實力較強的標的，資產(chǎn)證券化更重要，配套融資次之，等順利上了市，還怕不能融資嗎?這次正式稿里面強調(diào)了除借殼上市之外的情況是可以同時配套融資的，這就是對于非借殼上市配套融資，也就是產(chǎn)業(yè)并購的配套融資安排不受影響，大家不要混淆了。

6、正式稿配套措施中，修訂了“冷淡期”的規(guī)定，略超預(yù)期，即縮短終止重大資產(chǎn)重組進程的“冷淡期”，由3個月縮短至1個月。也就是，通?？吹降?，上市公司終止重大資產(chǎn)重組時都會公告“根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》等規(guī)定，承諾自終止本次重大資產(chǎn)重組公告之日起至少三個月內(nèi)不再籌劃重大資產(chǎn)重組事項?！比ψ永斫?，從這個小細節(jié)來看，監(jiān)管層是繼續(xù)支持上市公司重大資產(chǎn)重組，同時，鼓勵更加市場化的交易博弈行為，如因交易估值等原因出現(xiàn)終止的，無需再等待3個月時間才能停牌，現(xiàn)在配套措施縮短為1個月即可重新進入新的重組周期。這個規(guī)定對于今年已經(jīng)明確終止重大重組，但具有強烈重組意向的公司屬于重大利好。

附：證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》

為貫徹落實“依法監(jiān)管、從嚴監(jiān)管、全面監(jiān)管”理念，進一步規(guī)范重組上市行為，《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》(以下簡稱《重組辦法》)于9月9日正式發(fā)布，自發(fā)布之日起施行。

本次修改，旨在扎緊制度與標準的“籬笆”，給“炒殼”降溫，促進市場估值體系的理性修復(fù)，繼續(xù)支持通過并購重組提升上市公司質(zhì)量，引導(dǎo)更多資金投向?qū)嶓w經(jīng)濟。主要修改內(nèi)容包括：一是完善重組上市認定標準。參照成熟市場經(jīng)驗，細化關(guān)于上市公司“控制權(quán)變更”的認定標準，完善關(guān)于購買資產(chǎn)規(guī)模的判斷指標，明確累計首次原則的期限為60個月。需說明的是，60個月期限不適用于創(chuàng)業(yè)板上市公司重組，也不適用于購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的情況，這兩類情況仍須按原口徑累計。二是完善配套監(jiān)管措施，抑制投機“炒殼”。取消重組上市的配套融資，提高對重組方的實力要求，延長相關(guān)股東的股份鎖定期，遏制短期投機和概念炒作。三是按照全面監(jiān)管的原則，強化上市公司和中介機構(gòu)責任，加大問責力度。

《重組辦法》自6月17日起公開征求意見，市場廣泛關(guān)注，社會各界對“依法、從嚴、全面”監(jiān)管重組上市總體上表示支持。征求意見期間，我會共收到意見和建議117份，其中有效意見80份，主要集中在“凈利潤”認定指標、重組上市認定的兜底條款、相關(guān)方鎖定期等三個方面：

關(guān)于“凈利潤”認定指標，有意見提出，對于虧損、微利的上市公司過于嚴格，建議取消。考慮到取消“凈利潤”指標，將不能有效抑制虧損、微利上市公司“保殼”、“養(yǎng)殼”現(xiàn)象，會加劇僵尸企業(yè)“僵而不死”，削弱退市制度“剛性”，《重組辦法》中保留了現(xiàn)有認定指標。

關(guān)于兜底條款，有意見提出，此類條款缺少細化、量化標準，建議刪除。考慮到此類條款有助于應(yīng)對監(jiān)管實踐的復(fù)雜性，類似條款在其他證券監(jiān)管規(guī)章中也有使用，并且，可以通過提交并購重組委審議等相關(guān)安排，確保執(zhí)行中的程序公正，因此，《重組辦法》保留了認定重組上市的兜底條款并做了進一步完善。

關(guān)于重組上市相關(guān)方的股份鎖定期，有意見認為，要求新進大股東鎖定36個月，時限偏短;也有意見提出，對新進小股東鎖定24個月，期限過長。經(jīng)研究，鑒于延長相關(guān)股東鎖定期是本次加強重組上市監(jiān)管、遏制短期炒作的重要手段，征求意見前已從平衡各方利益的角度多次論證，故不再改動。另有意見提出，征求意見稿對上市公司原控股股東、原實際控制人及其關(guān)聯(lián)人在交易過程中向其他特定對象轉(zhuǎn)讓股份的鎖定期未作明確，易導(dǎo)致監(jiān)管漏洞。經(jīng)研究，為防止上述主體通過向其他特定對象轉(zhuǎn)讓股份規(guī)避限售義務(wù)，《重組辦法》進一步明確：“在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象”，也應(yīng)當公開承諾36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓。

此外，有意見提出，需對重組上市前相關(guān)主體涉及被調(diào)查或處罰、擅自實施重組上市的監(jiān)管措施等條款完善表述。經(jīng)研究，對該等意見予以采納。按照新規(guī)，上市公司及最近3年內(nèi)的控股股東、實際控制人正在被立案調(diào)查或偵查的，上市公司不能進行重組上市，但有例外情形，即違法行為終止已滿3年、本次重組能夠消除不良后果且不影響對行為人追責的除外;同時，控股股東、實際控制人被交易所公開譴責，或者存在其他重大失信行為(例如存在因證券期貨違法被處以刑罰或行政處罰的行為等情形)的，上市公司12個月內(nèi)不得進行重組上市。還有意見提出，應(yīng)保留重組上市的配套募集資金安排、進一步縮短累計首次期限，綜合考慮本次改革方向，對此類意見未予采納。另外有些意見與本次修訂非直接相關(guān)，今后將結(jié)合實踐進一步分類研究處理。

關(guān)于《重組辦法》的過渡期安排，6月17日發(fā)布的新聞稿中已經(jīng)明確。據(jù)初步統(tǒng)計，從征求意見以來，有8家公司的重組上市方案已提交其股東大會審議并獲得批準，這些方案的審核將適用現(xiàn)有規(guī)定。考慮到《重組辦法》對重組上市的監(jiān)管要求作了較大幅度的調(diào)整，為保證新舊制度有效銜接，維護投資者合法權(quán)益，《重組辦法》發(fā)布生效后，重組上市方案尚未經(jīng)上市公司股東大會批準的，上市公司董事會和中介機構(gòu)應(yīng)當充分核查本次方案是否符合新規(guī)的各項條件，出具明確意見后，方可提交股東大會審議。同時，上市公司及相關(guān)各方應(yīng)當及時、充分履行信息披露義務(wù)，切實回應(yīng)投資者質(zhì)詢。

為配合《重組辦法》順利實施，《〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉第十四條、第四十四條的適用意見--證券期貨法律適用意見第12號》同時公布。相關(guān)信息披露內(nèi)容與格式準則也在配套修訂，將陸續(xù)公布實施。各項新規(guī)施行后，我會將繼續(xù)完善全流程監(jiān)管機制，進一步規(guī)范重組上市行為，遏制虛假重組、“忽悠式”重組，促進資本市場并購重組更好地提升上市公司質(zhì)量、服務(wù)實體經(jīng)濟發(fā)展。

附：【第127號令】《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》中國證券監(jiān)督管理委員會令第127號

《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》已經(jīng)2016年9月1日中國證券監(jiān)督管理委員會2016年第10次主席辦公會議審議通過，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行。

中國證券監(jiān)督管理委員會主席：劉士余

2016年9月8日 關(guān)于修改《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的決定

一、第十三條修改為：“上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當按照本辦法的規(guī)定報經(jīng)中國證監(jiān)會核準：

(一)購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上;

(二)購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達到100%以上;

(三)購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告凈利潤的比例達到100%以上;

(四)購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到100%以上;

(五)為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上;

(六)上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達到本款第(一)至第(五)項標準，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化;

(七)中國證監(jiān)會認定的可能導(dǎo)致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。

上市公司實施前款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當符合下列規(guī)定：

(一)符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求;

(二)上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件;

(三)上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責任的除外;

(四)上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為;

(五)本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權(quán)益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。

上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)進行重大資產(chǎn)重組的，適用《證券法》和中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定。

本條第一款所稱控制權(quán)，按照《上市公司收購管理辦法》第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權(quán)分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務(wù)和經(jīng)營決策的，視為具有上市公司控制權(quán)。

創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，不得導(dǎo)致本條第一款規(guī)定的任一情形。

上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定?！?/p>

二、第十四條第一款第(一)項修改為：“購買的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準;出售的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準。

購買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準;出售股權(quán)導(dǎo)致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額為準。

第十四條第一款第(四)項修改為：“上市公司在12 個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進行購買、出售的，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額。已按照本辦法的規(guī)定編制并披露重大資產(chǎn)重組報告書的資產(chǎn)交易行為，無須納入累計計算的范圍。中國證監(jiān)會對本辦法第十三條第一款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的累計期限和范圍另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

三、第四十四條第一款修改為：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，除屬于本辦法第十三條第一款規(guī)定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。”

四、第四十六條增加一款，作為第二款：“屬于本辦法第十三條第一款規(guī)定的交易情形的，上市公司原控股股東、原實際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人，以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應(yīng)當公開承諾，在本次交易完成后36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司中擁有權(quán)益的股份;除收購人及其關(guān)聯(lián)人以外的特定對象應(yīng)當公開承諾，其以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結(jié)束之日起24個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

五、第五十三條增加一款，作為第二款：“未經(jīng)中國證監(jiān)會核準擅自實施本辦法第十三條第一款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關(guān)信息、暫停交易并按照本辦法第十三條的規(guī)定報送申請文件;交易已經(jīng)完成的，可以處以警告、罰款，并對有關(guān)責任人員采取市場禁入的措施;涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)追究刑事責任?！?/p>

本決定自公布之日起施行。

《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》根據(jù)本決定作相應(yīng)修改，重新公布。

附：獨家整理的最終正式稿和征求建議稿對比

為解決重組事項導(dǎo)致的長期停牌問題，前期，證券交易所發(fā)布了停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引。近日，我會對《關(guān)于加強與上市公司重大資產(chǎn)重組相關(guān)股票異常交易監(jiān)管的暫行規(guī)定》(證監(jiān)會公告〔2012〕33號)、《關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定》(證監(jiān)會公告〔2008〕14號)進行了相應(yīng)修訂，主要內(nèi)容包括：

一是縮短終止重大資產(chǎn)重組進程的“冷淡期”，由3個月縮短至1個月。上市公司披露重大資產(chǎn)重組預(yù)案或者草案后主動終止重大資產(chǎn)重組進程的，上市公司應(yīng)當同時承諾自公告之日至少1個月內(nèi)不再籌劃重大資產(chǎn)重組;3個月內(nèi)再次啟動重大資產(chǎn)重組行為的，應(yīng)當在再次啟動的重組預(yù)案和報告書中，重點披露前次重組終止的原因，短期內(nèi)再次啟動重組程序的原因。

二是明確交易標的相關(guān)報批事項披露標準。交易標的涉及立項、環(huán)保、行業(yè)準入、用地、規(guī)劃、建設(shè)施工等有關(guān)報批事項，無法在首次董事會決議公告前取得相應(yīng)許可證書或有關(guān)批復(fù)文件的，上市公司應(yīng)在重大資產(chǎn)重組預(yù)案和報告書中披露有關(guān)報批事項的取得進展情況，并作出重大風險提示。

同時，根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條第(一)項規(guī)定，我會在并購重組審核以及其他無需我會核準的重大資產(chǎn)重組監(jiān)管中，對標的資產(chǎn)是否依規(guī)取得相應(yīng)許可證書或批復(fù)文件進行關(guān)注，督促相關(guān)方面及時履行信息披露義務(wù)，監(jiān)管標準和要求未發(fā)生變化。

下一步，我會將按照依法監(jiān)管、從嚴監(jiān)管、全面監(jiān)管的要求，繼續(xù)加強并購重組監(jiān)管，嚴厲查處信息披露不真實、忽悠式重組等違法違規(guī)行為，切實保護投資者合法權(quán)益。